入境发展黑社会组织罪及其构成要件、量刑标准、司法认定、立案标准及法律规定
【广州刑事律师】
入境发展黑社会组织罪及其构成要件、量刑标准、司法认定、立案标准及法律规定
前言：专业刑事律师解读如何理解刑事入境发展黑社会组织罪的概念、构成要件、法定刑、司法认定、立案标准及法律规定。
一、入境发展黑社会组织罪的概念，什么是入境发展黑社会组织罪？
入境发展黑社会组织罪是指境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的行为。入境发展黑社会组织罪是行为犯，只要境外的黑社会组织的人员到中华人民民共和国境内发展组织成员的，原则上就构成犯罪，应当立案追究。
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二、入境发展黑社会组织罪的构成要件
犯罪主体
入境发展黑社会组织罪的主体为特殊主体，即只有境外的黑社会组织的人员才能构成入境发展黑社会组织罪。如不是境外黑社会组织的成员而是境内黑社会性质组织的成员发展成员的，则不构成入境发展黑社会组织罪，而是构成组织黑社会性质组织罪。境外黑社会组织的人员，既包括境外黑社会组织总部的人员，也包括被境外黑社会组织已经发展为成员而仍在境内分部的成员。因此，既可以是境外人，如外国人、无国籍人以及香港、澳门和台湾地区的我国公民，又可以是境内人员。至于该人员是黑社会性质组织的组织者、领导者还是一般参加者，则不影响入境发展黑社会组织罪成立。另外，作为境外黑社会组织的成员入境发展黑社会组织，应是基于发展境外黑社会组织的意图实施的发展行为。如果境外人员没有为境外黑社会组织发展成员的意图而是另行组织一个黑社会性质的非法组织实施有关活动，如非黑社会组织成员入境组织黑社会性质组织的，即使假冒了境外黑社会组织名义，也不能以入境发展黑社会组织罪行为论，构成犯罪的，应以组织黑社会性质组织论。境外黑社会组织的人员应作广义理解，接受境外黑社会组织的委托、命令而入境发展黑社会组织的，即使尚未实际加入，也应以黑社会组织的人员论。境外，不仅包括国外以及虽为我国领土但尚未实施有效管辖的区域如台湾省，而且还包括已经回归祖国的香港、澳门特别行政区。
犯罪主观方面
入境发展黑社会组织罪在主观方面必须出于故意，且为直接故意，即明知自己为境外黑社会组织在我国境内发展成员的行为仍置之不顾而决意为之，并且希望、积极追求他人按其意图加入黑社会组织的结果发生。其目的是为了在境内发展、吸纳新的成员以扩大境外黑社会组织的势力。过失不能构成入境发展黑社会组织罪。至于入境发展黑社会组织的动机，有的是直接出于扩张组织规模，扩大控制地域、势力范围；有的是为了在境内建立避风港，寻找保护伞，以逃避打击；有的是为了进入境内大肆进行谋取经济利益的违法犯罪活动，攫取黑色的非法收入；有的是仇视我国政府，直接进行各种破坏活动，等等。动机如何，并不影响入境发展黑社会组织罪成立。
入境发展黑社会组织罪侵犯的客体是社会公共秩序。
入境发展黑社会组织罪在客观方面表现为在我国境内发展组织成员的行为。根据最高人民法院2000年12月4日通过、2000年12月10日起施行的《关于审黑社会性质的案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定，发展黑社会组织成员，是指将境内、外人员吸收为该黑社会组织成员的行为。对黑社会组织成员进行内部调整对黑社会组织成员职位的升迁、调换、降低以及选举、开除等行为，也可以视为发展组织成员。既包括直接进行的劝说、利诱、威逼等使他人加入境外黑社会组组织的行为，又包括他人主动自愿加入为其办理某种手续或予以允诺的行为，还包括不进行体的组织活动而领导、指挥他人为境外黑社会组织吸收、发展成员的行为。境内举行的一般性的集会、会议及祭扫、祈祷等仪式，不应属于入境发展黑社会组织罪的发展黑社会组织成员的行为。港、澳、台黑社会组织到内地发展组织成员的，应当适用刑法第294条第2款的规定以入境发展黑社会组织罪定罪处罚。
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三、入境发展黑社会组织罪的量刑标准
犯入境发展黑社会组织罪的，处3年以上10年以下有期徒刑。
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四、入境发展黑社会组织罪的司法认定
入境发展黑社会组织罪既遂 未遂及预备形态的界限
入境发展黑社会组织罪为行为犯，行为人实施发展、吸收他人为黑社会组织成员的行为，他人按其意图加入了该组织，则构成入境发展黑社会组织罪既遂。行为人实施了发展行为，即向发展对象表明了让之加入的意图，但发展对象不愿加入或在加入前即被查获的，属于意志以外的原因未能得逞，乃为未遂。行为人只是为发展行为作准备，如组织不特定的人员进行宣传、介绍，并未表明让他人加入的主观意图的，则属预备。对于未遂犯、预备犯，如果具有自首、立功等表现，情节显著轻微危害不大的，依照刑法第13条的规定，可不以犯罪论处。
关于未成年人
境外黑社会性质组织中的年满14周岁未满16周岁的成员在境内发展黑社会组织成员的，不能以入境发展黑社会组织罪论处。如果在发展成员的同时又组织、领导进行故意杀人、故意伤害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒等8种罪行的，应单独以这8种犯罪行为所触犯的罪名追究其刑事责任。
入境内进行其他犯罪
境外黑社会组织成员进入境内进行其他犯罪，而未实施入境发展黑社会组织罪发展成员行为的，应以他罪依法追究行为人的刑事责任。
组织成员入境发展成员
境外非黑社会组织成员入境发展成员如发展恐怖组织、邪教组织成员，构成犯罪的，应以组织恐怖组织罪，组织会道门、邪教组织破坏法律实施罪，组织会道门、邪教组织致人死亡罪等定罪处罚。
此罪与彼罪
一、入境发展黑社会组织罪与组织、领导、参加黑社会性质组织罪的界限。主要是： (1)主体不同。入境发展黑社会组织罪的主体为一般主体，年满16周岁具有刑事责任能力的自然人，不论何人，均可构成入境发展黑社会组织罪；后罪的主体则为特殊主体，只有境外黑社会组织中的年满16周岁具有刑事责任能力的自然人才能构成其罪。(2)行为方式不同。入境发展黑社会组织罪的行为方式为在境内为境外黑社会组织发展成员，是境外黑社会组织中的组织行为的一部分，与境外黑社会组织相联系，意在扩充境外黑社会组织在境内的势力等；后罪的行为为组织、领导或参加黑社会性质组织的行为，不仅包括发展成员的行为，而包括组建、领导、参加黑社会性质组织的行为。 (3)行为的地点要求不同。入境发展黑社会组织罪行为必须发生在境内，即在我国大陆内，不在我国大陆内发展黑社会组织成员的，不构成入境发展黑社会组织罪；后罪的行为则没有限制。既可以发生在境内，又可以发生在境外。我国公民组织、领导或者参加黑社会性质组织后又在境外发展成员，或者领导、参加黑社会性质组织在境外进行违法犯罪活动的，仍然构成其罪。(4)行为对象不同。入境发展黑社会组织罪行为对象是欲发展成为黑社会组织的成员；后罪的对象对组织、领导行为则是黑社会性质组织，包括其中的人员和事务。(5)与境外黑社会组织是否联系不同。入境发展黑社会组织罪必然要求与境外黑社会组织相联系，受其领导与指挥；后罪则不要求与境外黑社会组织相联系，等等。入境发展黑社会组织，如果形成相当规模，如组织了有一定人员参加的境外黑社会性质的分支机构，对于发展者，以入境发展黑社会组织罪治罪毫无疑问。没有实施发展成员的领导者、参加者，不按入境发展黑社会组织罪定罪处罚。
二、二、行为人实施入境发展黑社会组织罪行为的同时又进行其他犯罪活动的，根据刑法第294条第3款规定，依照数罪并罚的规定处罚。司法实践中，有的境外黑社会组织成员入境发展黑社会成员，采用暴力方法威逼的，如故意伤害其亲人逼其就范的，或者在发展对象不从时将之加以杀害的，又触犯故意杀人罪、故意伤害罪等，对之，有的认为应按牵连犯从一重罪处断，不实行并罚。我们认为，行为人入境发展黑社会组织的目的，最终是通过进行其他犯罪以获取经济利益，发展行为与后来实施的犯罪行为之间具有牵连关系，如果法律没有规定，按照牵连犯的处罚原则可以择重罪处处罚，但刑法已经明确规定，犯入境发展黑社会组织罪又有其他犯罪行为的，应当实行并罚，从而排斥了牵连犯处罚原则的适用。同样，在发展成员时采用杀人、伤害等暴力方法促成其他罪的，虽然存在牵连关系，但基于刑法明文规定，因此，也应实行数罪并罚，不应择一重罪论处。其实，刑法之所以明确规定这种情况要实行并罚，就是要排除牵连犯处罚原则的适用。有牵连关系，不论其他犯罪行为是在发展行为的前还是后，都应依照刑法规定实行并罚，不能仅仅理解只对发展后的牵连犯罪行为进行并罚。
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五、入境发展黑社会组织罪的立案标准
根据刑法第294条第2款的规定，境外的黑社会组织人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，应当立案。
入境发展黑社会组织罪是行为犯，只要境外的黑社会组织的人员到中华人民民共和国境内发展组织成员的，原则上就构成犯罪，应当立案追究。
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六、入境发展黑社会组织罪的法律规定
[刑法条文]
第二百九十四条 【组织、领导、参加黑社会性质组织罪】组织、领导黑社会性质的组织的，处七年以上有期徒刑，并处没收财产；积极参加的，处三年以上七年以下有期徒刑，可以并处罚金或者没收财产；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，可以并处罚金。
【入境发展黑社会组织罪】境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的，处三年以上十年以下有期徒刑。
【包庇、纵容黑社会性质组织罪】国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织，或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的，处五年以下有期徒刑；情节严重的，处五年以上有期徒刑。
犯前三款罪又有其他犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。
黑社会性质的组织应当同时具备以下特征：
（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；
（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；
（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；
（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。
最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律若干问题的解释》（2000．12．5 法释 {2000} 42号）
第二条刑法第二百九十四条第二款规定的“发展组织成员”，是指将境内、外人员吸收为该黑社会组织成员的行为。对黑社会组织成员进行内部调整等行为，可视为“发展组织成员”。 港、澳、台黑社会组织到内地发展组织成员的，适用刑法第二百九十四条第二款的规定定罪处罚。
第三条组织、领导、参加黑社会性质的组织又有其他犯罪行为的，根据刑法第二百九十四条第三款的规定，依照数罪并罚的规定处罚；对于黑社会性质组织的组织者、领导者，应当按照其所组织、领导的黑社会性质组织所犯的全部罪行处罚；对于黑社会性质组织的参加者，应当按照其所参与的犯罪处罚。
对于参加黑社会性质的组织，没有实施其他违法犯罪活动的，或者受蒙蔽、胁迫参加黑社会性质的组织，情节轻微的，可以不作为犯罪处理。
第七条对黑社会性质组织和组织、领导、参加黑社会性质组织的犯罪分子聚敛的财物及其收益，以及用于犯罪的工具等，应当依法追缴、没收。
全国人民代表大会常务委员会讨论了刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”的含义问题，解释如下：
刑法第二百九十四条第一款规定的“黑社会性质的组织”应当同时具备以下特征：
（一）形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；
（二）有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；
（三）以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；
（四）通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。（2002年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过）